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韩海娇:海外投资布局,中国涉外律师不可缺位

日期: 2019-10-09
浏览: 203

作者:韩海娇

北京炜衡(上海)律师事务所 合伙人

业务领域:境外投资、外商投资、公司与并购




中国千亿美元海外投资市场“稳中有变”,中国涉外律师成功突围,主导中国企业“走出去”行稳致远!


   商务部大数据显示,中国对外直接投资净额在2016、2017和2018年度分别为1961.5亿美元、1582.9亿美元和1430.4亿美元,连续三年蝉联全球对外投资大国TOP3。直观数据印证中国企业海外投资的持续趋势不可逆转,中国千亿美元海外投资市场一片蓝海亦孕育巨大法律服务需求。 

   但中国对外直接投资在2017年首呈负增长,究其原因:一方面中国政府加强对企业对外投资的真实性、合规性审查,市场主体对外投资更趋成熟和回归理性;另一方面中国政府强化其金融监管,信贷增长超预期放缓,宏观调控的重心由稳增长向防风险转变,对外投资亦更趋于稳定。 

   近年中国企业“走出去”趋于采取中国律所牵头,辅之以投资目的国或地区的境外律所就外国法部分提供支持的法律服务采购方式,以取代过去委托投资目的国或地区的境外律所,或是国际律所牵头,辅之以中国律所就中国法部分提供支持的低效率高成本高风险模式。

 

1.

为什么中国涉外律师成功突围

  以作者一起境外投资尽职调查案例说明,韩海娇律师团队接受中国企业(以下简称“客户”)委托,负责协助其在目的国筛选适合的律所,组织、督导、协调境外律师开展工作,将中国客户、境外律师和财务顾问等其他相关参与方有效连接以有序高效推进各项工作。

  ■ 前期阶段:制定整体工作方案,包括境内外律师服务范围、招标方案、尽调清单和时间表等;之后通过韩律师自身资源为客户寻找当地合适的境外律所参加项目投标,梳理各境外律所竞标方案并就不清晰之处要求澄清,对报价方案比较分析后提出倾向性建议供客户最终确定委托。

  ■ 尽职调查:依据各方确认的尽调清单督导各国境外律师开展工作,审阅、翻译和总结尽调工作底稿,梳理重大问题或风险说明向客户反馈,并要求境外律师进一步论证或确认;在目的国或地区的政府招投标项目,通常为基础设施建设,还需联合境外律师从专业角度与当地政府协商谈判和公关。

  ■ 工作成果:出具尽调报告,分正文与附件,正文包括定义、背景、总体概要及报告,对目标公司历史沿革、股权状况、资产、负债、保险、员工、合同、争议与诉讼、知识产权、环境保护、竞争与反垄断、税收等事项出具审查意见;附件包括调查范围与程序、假设与限制、未回答问题及其他。

 

2. 

“走出去”中国涉外律师不可缺位

  ■ 为中国企业与境外律师架起顺畅沟通的桥梁

  中国涉外律师,一方面准确理解中国企业的商业目的与诉求,可避免纠缠细枝末节或纯粹不关主旨的法律问题;另一方面熟悉境外律师的服务与思维方式,通过分析与深化中国企业的商业目的与诉求将其转换为境外律师易于理解的语言。若因文化差异产生误解时,在不影响双方利益前提下找寻让双方均可理解和接受的方式以促成合意。

  ■ 有效协助中国企业监管境外律师的工作

  通常境外律所对问题习惯讨论,亦习惯多名律师参与一起案件或商事谈判。中国涉外律师主导,可对境外律师的服务方式与内容事先作出明确约定,并审查境外律师服务时间表的合理性,指出不合理或无必要部分要求境外律师及时调整与更改,从而节约境外律师费成本。

  ■ 完善交易结构的设计和法律服务方案的制定

  海外投资项目各不同,关键风险因素亦不同。交易结构的设计、法律服务方案的制定、甚至是交易文件任一条款约定亦需谨慎,某环节疏忽很可能产生巨大法律风险和面临高昂违法成本。依各项目具体情况,量身设计交易结构与制定法律服务方案是保证后续交易顺利交割不可或缺的必要条件,但这需由中外律师共同参与方可完成。

  ■ 大宗海外并购案中国法部分提供合规支持

  大宗海外并购案,在中国企业“走出去”前,中国涉外律师需提供合规支持的重大关键法律问题:融资(贷款合同、对外担保、外债、内保外贷等)、资金“出海”合规通道、是否需事先向商务部申报反垄断审查,以及中国企业向发改委、商务部、外管局、税务局、环保局等政府部门申请对外投资批准或备案。

  

3.

结束语

   在法律共同语言的背景下,中国涉外律师不仅从更专业的角度看到更多中国企业关注不到的问题,而且从中国法律、国际惯例的角度提供合法性分析与法律建议,进而弥补漏洞降低潜在风险,让中国企业“走出去”更放心更省心且走稳走好!


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